1月22日，十三届全国人年夜常委会第二十五次会议表决经由过程了新修订的《行政惩罚法》。自1996年公布实施以来，这是行政惩罚法的第三次修订。新修订的行政惩罚法将在2021年7月15日起实施。作为行政惩罚范畴的“母法”，新的行政惩罚法给行政监管，特殊是行政惩罚提出了一系列新要求。对生态情况法律而言，要和时顺应此类新转变，切实实现依法治污。

存眷1、明白“限制出产”是行政惩罚不是行政号令，必需严酷遵守办案流程

《情况庇护法》早就划定了“限制出产”的内容，该法第60条划定“企业事业单元和其他出产经营者跨越污染物排放尺度或跨越重点污染物排放总量节制指标排放污染物的，县级以上人平易近当局情况庇护主管部分可以责令其采纳限制出产、停产整治等办法。”但关在“限制出产”的行动性质，法令上并未有明白的界定。很多处所将“限制出产”作为“行政号令”看待。

而按照《情况行政惩罚法子》第12条之划定，“按照最高人平易近法院关在行政行动种类和规范行政案件案由的划定，行政号令不属行政惩罚。行政号令不合用行政惩罚法式的划定。”据此，很多地域在具体案件打点中，将限制出产以行政号令的情势作出，未严酷遵守行政惩罚法式。

此次，《行政惩罚法》第9条将“限制展开出产经营勾当”作为行政惩罚的种类明白列出，某种意义上恰是对“限制出产”行动的定性。此后，生态情况部分在作出“限制出产”时，必需严酷遵守行政惩罚法式。在作出限制出产惩罚决议前，依法奉告当事人享有的陈说、申辩、要求听证等权力，充实听取当事人的定见。

存眷2、用好行政协助轨制，查询拜访生态情况背法企业信息不消再“公务私办”乃至“公务难办”

在司法范畴，“协助”是一个常见词。《平易近事诉讼法》中明白划定了有关单元在人平易近法院在查询拜访、履行进程中的协助义务。在行政法律中，虽然实践中已有了具体的“行政协助”行动，但囿在法令划定的缺少，很多“行政协助”现实上依托在行政行动实行人的私家关系而实现，某种意义上是“公务私办”，乃至可能呈现“公务难办”的环境。

例如，对生态情况背法行动人员身份查询拜访时，特殊是触及暗管、渗井、渗坑、举措措施不正常运行等具体背法行动人员固按时，很多生态情况部分没法查实企业员工的具体身份、社保记实等信息。工商、税务等部分可以奉告具体环境，却没法出具正式的环境申明。案件打点常常遭到影响。

此次《行政惩罚法》第26条明白划定“行政机关因实行行政惩罚的需要，可以向有关机关提出协助要求。协助事项属在被要求机关权柄规模内的，该当依法予以协助。”该条划定，客不雅上解决了生态情况部分信息获得难的问题，进一步加强了生态情况部分对背法行动信息的获得能力。

需要留意的是，对“行政协助”的限制也是明白的，即“实行行政惩罚的需要”时，才可以提出近似协助要求。具体操作中，生态情况部分可以经由过程协助要求函，附加背法行动立案挂号表、背法行动查询拜访材料等情势，向有关部分提出申请。

存眷3、明白先“刑事”后“行政”的惩罚要求，生态情况部分不克不及“先下手为强”

在生态情况法律进程中，行政背法与刑事犯法常常交叉存在，更多的时辰是一线之隔。如不法措置危险废料，即以三吨为界。正由于如斯，很多生态情况部分在打点情况背法案件时，常常不克不及正确掌控行政惩罚与刑事惩罚的前后挨次。加上最近几年来对法律办案的查核，很多地域对情况背法案件常常是“办了再说”。

修订后的《行政惩罚法》第27条对行政惩罚与刑事惩罚打点挨次作出了明白划定，“背法行动涉嫌犯法的，行政机关该当和时将案件移送司法机关，依法究查刑事责任。对依法不需要究查刑事责任或免予刑事惩罚，但该当赐与行政惩罚的，司法机关该当和时将案件移送有关行政机关。”

需要申明的是，“该当和时”，和移送司法机关后的“再移送义务”均是此次《行政惩罚法》的新增内容。

因而可知，法令对行政惩罚与刑事惩罚的办案挨次中，明白了先“刑事”、后“行政”的惩罚要求。

假如说《行政惩罚法》对此划定还相对“隐晦”的话，原情况庇护部、公安部和最高人平易近查察院结合研究制发的《情况庇护行政法律与刑事司法跟尾工作法子》（环环监[2017]17号）对此划定则更加直白。该法子第16条划定，环保部分向公安机关移送涉嫌情况犯法案件，“未作出行政惩罚决议的，原则上该当在公安机关决议不予立案或撤消案件、人平易近查察院作出不告状决议、人平易近法院作出无罪判决或免予刑事惩罚后，再决议是不是赐与行政惩罚。”简言之，生态情况部分对涉嫌犯法的案件毫不能“先下手为强”。

固然，生态情况部分在将情况背法案件移送司法机关前，并不是绝对不克不及做出行政惩罚，这要视生态情况部分发现“背法行动涉嫌犯法”的时候而定。假如生态情况部分是在作出行政惩罚后，才发现行政相对人“涉嫌犯法”，此类环境下先行作出的“行政惩罚”其实不背法。

存眷4、以背法行动人所获得的所有金钱计较背法所得，无需斟酌公道本钱等身分

应当说，生态情况部分对“背法所得”的概念其实不生疏。在生态情况庇护范畴，很多法令中均有“背法所得”的表述。

《年夜气污染防治法》第109条划定“出产跨越污染物排放尺度的灵活车、非道路移念头械的，由省级以上人平易近当局生态情况主管部分责令更正，充公背法所得，并处货值金额一倍以上三倍以下的罚款”；《固体废料污染情况防治法》第102条划定，企业存在“发生、搜集、储存、运输、操纵、措置固体废料的单元未依法和时公然固体废料污染情况防治信息”等行动时，“由生态情况主管部分责令更正，处以罚款，充公背法所得”。

可是，在具体计较进程中，若何计较“背法所得”的数额、是不是要剔除背法行动相对人公道的本钱等问题一向没有明白的界定。

此次《行政惩罚法》对此予以了明白。该法第28条划定“背法所得是指实行背法行动所获得的金钱。”简言之，在计较背法所得时，以背法行动人所获得的所有金钱计较，而无需斟酌行动人在实行背法行动支出的公道本钱等身分。应当说，该条划定进一步便利了行政法律，也削减了行政监管进程中的争议。

存眷5、掌控3个要害，依法应用好“首背不罚”政策

在行政实践中，“首背不罚”其实不是一个新颖词。一些行政法律范畴早有测验考试和摸索。湖南、深圳等地早在多年前就展开交通背法行动首背不罚摸索。2020年8月，上海、江苏、浙江、安徽等长三角税务部分则结合出台了《长江三角洲区域税务稍微背法行动“首背不罚”清单》。

此次《行政惩罚法》初次从法令的角度对此作出明白划定。该法第33条划定“初度背法且风险后果稍微并和时更正的，可以不予行政惩罚。”这意味着“首背不罚”行将在生态情况范畴推开。从相干范畴实践看，后续国度或处所极有可能出台近似的“首背不罚”清单。在此之前，做好“首背不罚”工作，需要掌控以下几个要害。

一是“首背不罚”的出发点若何界定。

简言之，初次背法从什么时候最先计较，是行政相对人汗青上从未有过背法，仍是从某个特定的时候段最先计较。关在这一点，还需要相干行政部分进一步进行明白。可是，从现有展开“首背不罚”的相干部分实践看，“汗青上从未有过背法”明显难以操作和肯定。将来更公道的操作路径是肯定一个具体的时候段，在该时候段内没有背法，尔后呈现的背法即视为“首背”。

《深圳经济特区道路交通平安背法行动惩罚条例》第41条将这一时候段肯定为“背法行动产生之日前二十四个月内”。《长江三角洲区域税务稍微背法行动“首背不罚”清单》将这一时候段肯定为“一年内初次背反”。

对生态情况部分而言，亟需顶层肯定具体的操作细则。在此之前，假如处所自行展开实行“首背不罚”划定时，可以自行参照前述相干划定，肯定一个相对公道的刻日。斟酌到生态情况背法行动风险后果较年夜，惩罚额度也较高，该时候段该当相对长一点，以一年以上为好。

二是正确掌控好“首背不罚”的合用前提。

“首背不罚”的合用是有前提，不但仅是“首背迈博体育”便可，需要同时知足“风险后果稍微并和时更正的”要求。值得留意的是，“首背不罚”是与“稍微不惩罚”较着辨别的。在“稍微不惩罚”中，要求“没有造成风险后果”。而在“首背不罚”中，则答应“风险后果”的存在，只不外“风险后果”该当是稍微的，而且获得了“和时更正”。

应当说，关在这两类要求，都是需要响应的客不雅证据予以证实的。生态情况法律人员对此类“首背不罚”案件，要和时固定好相干证据，并在查询拜访中予以表现。

三是依法处置好“首背不罚”的决议情势。

“首背不罚”与背法行动不存在不是一个概念，仅仅是由于风险后果稍微，而且存在和时更正的环境，由行政机关决议不予惩罚。

《行政惩罚法》第57条划定，查询拜访终结行政机关负责人该当对换查成果进行审查，按照分歧环境，别离作出以下决议，“背法行动稍微，依法可以不予行政惩罚的，不予行政惩罚。”

简言之，“首背不罚”是查询拜访终结后颠末审查作出的决议，该决议并不是在立案阶段就有了定论。是以，“首背不罚”其实不影响案件正常的“立案查询拜访”。同时，斟酌到“首背不罚”对后续背法行动的影响，即假如第二次背法必需惩罚。对“首背不罚”以行政惩罚决议的情势作出加倍公道，而不该以“首背不罚”不予立案，也不宜在立案后予以销案处置。

存眷6、生态情况背法行动追溯刻日有可能从“二年”酿成“五年”

此前，关在行政背法行动的追溯刻日是明白且固定的“二年”。此次《行政惩罚法》修订后，行政背法行动追溯刻日有了新的划定。《行政惩罚法》第36条划定“背法行动在二年内未被发现的，不再赐与行政惩罚；触及公平易近生命健康平安、金融平安且有风险后果的，上述刻日耽误至五年。法令还有划定的除外。”

明显，生态情况范畴的背法，明显有可能触及“公平易近生命健康平安”，好比不法填埋措置危险废料等。该类环境下，生态情况范畴极有可能呈现五年追溯期的景象。

对该追溯刻日的掌控，需要掌控两个要害：一是“触及公平易近生命健康平安、金融平安”，这一点需要在情况法律查询拜访进程中予以恰当表现；二是“有风险后果”。关在风险后果，可能呈现两类理解，一类与“公平易近生命健康平安、金融平安”相干的风险后果，另外一类与“公平易近生命健康平安、金融平安”无关的后果。对生态情况法律范畴而言，此类环境极轻易呈现，好比情况污染行动，还没有危和“公平易近生命健康平安、金融平安”，可是造成了情况污染。

从笔者小我理解，《行政惩罚法》作出五年追诉期划定的初志在在庇护“公平易近生命健康平安、金融平安”，是以对“风险后果”的理解该当是与“公平易近生命健康平安、金融平安”相干的，而不该当无穷放年夜。对这一后果的证实，一样需要在查询拜访中固定相干证据。

生态情况部《关在扶植项目“未批先建”背法行动法令合用问题的定见》（环政法函[2018]31号）划定，“‘未批先建’背法行动自扶植行动终了之日起二年内未被发现的，环保部分该当遵照行政惩罚法第二十九条的划定，不予行政惩罚。”《行政惩罚法》2021年7月15日实施后，该条的合用也将作出响应调剂。具体的追溯刻日，需要生态情况法律部分按照现实查询拜访环境肯定。

存眷7、稍微法式性背法虽背法但行政惩罚仍然有用，如当事人拒实行，生态情况部分可申请法院履行

最近几年来，跟着生态情况法律力度愈来愈年夜，行政复议、诉讼率也愈来愈高。在现实行政惩罚进程中，不免呈现复议、诉讼中被确认背法的行政惩罚案件。

一些地域生态情况部分对被确认背法的“行政惩罚”案件后续若何处置一向很猜疑。部门合适前提的案件可以从头作出行政惩罚，而有些稍微法式性背法，却没法解救。

以生态情况范畴的行政惩罚刻日为例，今朝《情况行政惩罚法子》划定，“情况庇护行政惩罚案件该当自立案之日起的3个月内作出处置决议。”但现实办案进程中，超期办案的环境其实不鲜见。该类案件在复议、诉讼进程中常常被确认背法。

此次，《行政惩罚法》第38条划定，“背反法定法式组成重年夜且较着背法的，行政惩罚无效。”反言之，在稍微背法的环境下，固然被确认背法，行政惩罚依然是有用的。在该类环境下，行政惩罚仍需履行。当事人谢绝实行的，生态情况部分可据此向人平易近法院申请履行。

存眷8、明白在线监控数据应用在行政惩罚必需颠末“法制和手艺”双审核，这意味着此后生态情况部分还需要展开有用性审核

最近几年来，跟着生态情况工作的深切推动，在线监控、视频监控等科技手段已成为生态情况非现场监管的主要手艺支持。生态情况部在近期印发的《关在优化生态情况庇护法律体例提高法律效能的指点定见》（环法律〔2021〕1号）中，明白提出“推动完美律例和尺度，强化污染源主动监测数据用在行政惩罚。”但在具体监管中，若何准确应用好“污染源主动监测数据”一向困扰着下层生态情况法律部分。

2017年，中共中心办公厅、国务院办公厅印发了《关在深化情况监测鼎新提高情况监测数据质量的定见》，此中第9项内容划定排污单元要落实自行监测数据质量主体责任，“对数据的真实性负责”。该定见第10项划定，“打消情况庇护部分负责的有用性审核。重点排污单元自行展开污染源主动监测的手工比对，和时处置异常环境，确保监测数据完全有用。主动监测数据可作为情况行政惩罚等监管法律的根据。”

恰是基在该相干划定，一些地域生态情况部分一度认为，国度划定了企业对监测数据的主体责任，由企业自行对监测真实性负责。是以，主动监测数据可以直接作为行政惩罚根据。

此次，《行政惩罚法》对在线监控等非现场数据的应用提出了明白的前提和尺度。《行政惩罚法》第41条划定，“行政机关遵照法令、行政律例划定操纵电子手艺监控装备搜集、固定背法事实的，该当颠末法制和手艺审核，确保电子手艺监控装备合适尺度、设置公道、标记较着，设置地址该当向社会发布。”

简言之，在线监控的数据应用必需颠末“法制和手艺”双审核。对在线监控的审核而言，也就是此前生态情况部分展开的有用性审核。虽然国度打消了生态情况部分负责的有用性审核。但假如需要将在线监控数据作为行政惩罚的事实根据，仍是需要生态情况部分展开有用性审核工作，除非行政相对人已自行展开了相干工作。

存眷9、暗查不同等在法律，要妥帖做好情况暗查暗访工作

行政机关系统内部常常采纳“四不两直”的体例展开调研。在行政法律进程中，行政法律人员也经常采纳暗访的情势获得第一手的情况背法信息。特殊是对一些隐藏性、歹意性情况背法而言，暗访暗查经常能获得出其不料的结果。

可是暗查不同等在法律。此次《行政惩罚法》从规范文明法律，和庇护行政相对人的角度，对暗访暗查做了某种情势的限制。《行政惩罚法》第五十五条划定，“法律人员在查询拜访或进行查抄时，该当自动向当事人或有关人员出示法律证件。”“法律人员不出示法律证件的，当事人或有关人员有权谢绝接管查询拜访或查抄。”

对生态情况法律人员，要加倍重视本身法律行动的规范性，切实做到亮证法律。同时，在暗查暗访工作中，要正确掌控查询拜访行动的边界，在未出示法律证件前，不得随便展开查询拜访、查抄工作。更加主要的是，要留意做好本身平安防护工作，避免行动不妥而得不到法令庇护。

作者单元：江苏省南通市生态情况局

（编纂：逍遥客）